企業專利法律風險及防范（一）

專利權并非伴隨著發明創造的完成而自動產生。一項發明創造完成后，權利人需要按照專利法規定的法定程序向專利局書面申請。經過審查后，方能獲得專利權。除法律另有規定的以外，權利人獲得專利權后，任何人實施該專利，均需要得到專利權人的授權許可并支付專利使用費，否則就構成侵權。在專利權領域的法律風險主要有申請不當方面的法律風險和未盡許可而使用的法律風險。

一、專利申請的法律風險

我國《專利法》對授予專利權的條件、專利的申請以及專利申請的審查和批準都設了專章予以規定。專利申請程序根據類型不同有所差異：發明專利申請需要經過初步審查、申請的公布、請求實質審查、實質審查、授權、登記和公告幾個步驟;實用新型和外觀設計專利申請只需要進行初步審查，沒有實質審查要求，在初步審查通過后，直接予以登記和公告。

對于發明創造的保護有兩種途徑，一種是申請專利，另外一種是作為商業秘密進行保護。企業保護發明創造應當根據發明創造本身的特點選擇恰當的方式，否則，不但難以實現保護發明創造的目的，甚至可能給企業造成嚴重的損害。對于專利權的授予條件，《專利法》明確規定：授予專利權的發明和實用新型，應當具備新穎性、創造性和實用性。授予專利權的外觀設計，應當不屬于現有設計，也沒有任何單位或者個人就同樣的外觀設計在申請日以前向國務院專利行政部門提出過申請，并記載在申請日以后公告的專利文件中。授予專利權的外觀設計與現有設計或者現有設計特征的組合相比，應當具有明顯區別。授予專利權的外觀設計不得與他人在申請日以前已經取得的合法權利相沖突。在申請專利前，企業應當評估發明創造是否可申請專利。如果企業準備申請專利的發明創造并不符合法律規定的條件，但仍然進行了專利申請，則不僅申請會被駁回，而且還會給該發明創造的保護造成威脅。因為在申請專利時，需要將專利文件和有關專利材料公開，經初步審查認為符合法律要求的，自申請日其滿十八個月，還需要公布。這意味著競爭對手可通過公開合法的渠道獲得企業的技術開發情況。此外，企業應當根據發明創造的特點選擇最有利的保護形態，專利保護具有期限性，在保護期終止后，專利即進入公共領域，不再受到保護。因此申請專利的發明創造最好能夠不斷升級更新，以使其在保護期終止后自然喪失保護的價值。對于那些不具有升級換代的技術，不適合采用專利進行保護。

專利權屬的糾紛也是專利法律風險的重要方面，多表現為職務發明與否、共同發明創造的權利歸屬以及發明人設計人的確定等。職務發明是指執行本單位的任務或者主要是利用本單位的物質技術條件所完成的發明創造，對于其權屬，《專利法》第6條規定：職務發明創造申請專利的權利屬于該單位;申請被批準后，該單位為專利權人。非職務發明創造，申請專利的權利屬于發明人或者設計人;申請被批準后，該發明人或者設計人為專利權人。但是利用本單位的物質技術條件所完成的發明創造，單位與發明人或者設計人訂有合同，對申請專利的權利和專利權的歸屬作出約定的，從其約定。關于共同發明創造，《專利法》第8條規定：兩個以上單位或者個人合作完成的發明創造、一個單位或者個人接受其他單位或者個人委托所完成的發明創造，除另有協議的以外，申請專利的權利屬于完成或者共同完成的單位或者個人;申請被批準后，申請的單位或者個人為專利權人。此外，在確定專利權和專利申請權的歸屬中，還必須明確所謂的發明人或設計人。專利法所稱的發明人或者設計人，是指對發明創造的實質性特點作出創造性貢獻的人。在完成發明創造的過程中，只負責組織工作的人、為物質技術條件的利用提供方便的人或者從事其他輔助工作的人，不是發明人或者設計人。

（未完待續，來源：百度）